閱讀提示：在著作權(quán)案件審理中，因照片引發(fā)的糾紛時(shí)有發(fā)生。本文作者從照片與攝影作品的區(qū)別等4個(gè)角度對(duì)照片侵權(quán)判定進(jìn)行了分析。
近期，國(guó)產(chǎn)游戲《黑神話：悟空》的爆紅引發(fā)關(guān)注。該款游戲?qū)鹘y(tǒng)文化的宣傳廣受好評(píng)，但在游戲場(chǎng)景中對(duì)兩尊雕塑照片的使用，引發(fā)了侵權(quán)爭(zhēng)議。那么，在照片版權(quán)之爭(zhēng)中有哪些問(wèn)題值得關(guān)注呢？
照片不等于攝影作品
攝影作品是在照相機(jī)被發(fā)明并廣泛使用之后才成為著作權(quán)保護(hù)的客體。一方面，因照片是對(duì)客觀物體形象的再現(xiàn)，更多體現(xiàn)為一種對(duì)信息的傳遞，而非創(chuàng)造，導(dǎo)致是否對(duì)照片給予版權(quán)保護(hù)頗受爭(zhēng)議。
從比較法的視野出發(fā)，英美法系國(guó)家普遍將照片認(rèn)定為攝影作品，給予版權(quán)保護(hù)。而大陸法系國(guó)家則做法有所不同。如德國(guó)著作權(quán)法將攝影作品與照片區(qū)分開(kāi)來(lái)，將表現(xiàn)了攝影師藝術(shù)觀點(diǎn)與創(chuàng)造力的照片認(rèn)定為攝影作品，受著作權(quán)保護(hù)，對(duì)于一般的照片，不認(rèn)定為攝影作品，僅給予鄰接權(quán)保護(hù)。
我國(guó)著作權(quán)法雖沒(méi)有類似的區(qū)分，但也并不能得出所有照片均系攝影作品的結(jié)論。根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法第三條的規(guī)定，作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果。作品的要素系具有獨(dú)創(chuàng)性，并能以某種有形形式復(fù)制，也即在判定是否構(gòu)成作品上，首先要進(jìn)行獨(dú)創(chuàng)性的判定，只有具有獨(dú)創(chuàng)性的照片才能被認(rèn)定為攝影作品。
日常生活中，有些“照片”雖名為照片，但卻不是用相機(jī)直接拍攝而成的，如“黑洞”照片，它是由天文學(xué)家通過(guò)射電望遠(yuǎn)鏡接收“黑洞”的射電輻射，并將收到的信號(hào)進(jìn)行加工，轉(zhuǎn)化為可處理的數(shù)據(jù)，最終將數(shù)據(jù)按照特定要求顯示出來(lái)的圖片，也即“黑洞”照片是科學(xué)家通過(guò)觀測(cè)的數(shù)據(jù)，推測(cè)、計(jì)算，并利用形象化的技術(shù)手段繪制出來(lái)的效果圖，故從上述概念可知，它并非攝影作品，反而類似于美術(shù)作品。
拍攝不等于創(chuàng)作
記錄客觀物體形象是照片或攝影作品的主要特點(diǎn)，但一個(gè)攝影者選擇了一定的器材、角度、光圈、距離和時(shí)機(jī)所拍攝的照片，一定是創(chuàng)作行為并構(gòu)成作品嗎？
以證件照為例，制式的證件照片不能體現(xiàn)個(gè)性化的表達(dá)，因?yàn)樽C件照大多有固定的拍攝要求，如著裝、姿態(tài)、表情、儀表、尺寸等，對(duì)于同一個(gè)人拍攝的證件照，不同的攝影師選擇的拍攝角度、光線、距離往往趨于相同，因此難以體現(xiàn)出個(gè)性化的創(chuàng)造。故拍攝作為一種技術(shù)方法，并非在任何場(chǎng)景下都屬于創(chuàng)作手段。
同時(shí)，根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法第十條的規(guī)定，復(fù)制權(quán)是指以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍、數(shù)字化等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。根據(jù)該條對(duì)復(fù)制權(quán)概念所作的定義，拍攝也有可能構(gòu)成復(fù)制的手段，此時(shí)形成的照片，則不應(yīng)被認(rèn)定為作品。
相比對(duì)現(xiàn)實(shí)生活和現(xiàn)實(shí)物體狀態(tài)進(jìn)行客觀記錄的照片，攝影作品則更多體現(xiàn)了作者的主觀思想和審美，是作者憑借個(gè)人藝術(shù)修養(yǎng)，在拍攝角度、運(yùn)光、布局等方面進(jìn)行了獨(dú)特性選擇。判斷照片是否構(gòu)成攝影作品，應(yīng)當(dāng)把握拍攝的照片是否與原始物體存在最低程度的創(chuàng)造性。如果照片僅僅是對(duì)物體形態(tài)客觀簡(jiǎn)單再現(xiàn)，無(wú)法體現(xiàn)獨(dú)特的智力選擇和判斷，亦未表達(dá)作者具有獨(dú)創(chuàng)性的美學(xué)觀點(diǎn)，此時(shí)拍攝的照片則不應(yīng)被認(rèn)定為創(chuàng)作。
獨(dú)創(chuàng)性不等于藝術(shù)性
我國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例第四條規(guī)定，攝影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品?；谠摋l規(guī)定，實(shí)踐中有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，藝術(shù)性是攝影作品作為作品保護(hù)的重要條件，如果沒(méi)有藝術(shù)性，即便具有獨(dú)創(chuàng)性也不構(gòu)成作品。筆者認(rèn)為該觀點(diǎn)有待商榷。
根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定，獨(dú)創(chuàng)性及可復(fù)制性是判斷作品的兩大要素。故對(duì)于照片應(yīng)否作為攝影作品給予版權(quán)保護(hù)，仍應(yīng)回歸到獨(dú)創(chuàng)性的判斷上來(lái)。在創(chuàng)作作品時(shí)，作者應(yīng)獨(dú)立運(yùn)用自己的智力和技巧，選擇作品的構(gòu)成要素，按照自己確定的規(guī)則和順序進(jìn)行組織，表達(dá)出自己內(nèi)心真實(shí)的體驗(yàn)和感受、立場(chǎng)和觀點(diǎn)、思想和情感。同時(shí)需要注意的是，攝影作品與攝影對(duì)象、攝影手段及攝影目的無(wú)關(guān)，作者是為了藝術(shù)創(chuàng)作或?yàn)榱藦V告、宣傳報(bào)道等目的，并不影響作品的構(gòu)成。獨(dú)創(chuàng)性不是藝術(shù)性，不能將兩者混為一談。
藝術(shù)性是對(duì)作品質(zhì)量的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。作品的藝術(shù)性越高，其生命力越強(qiáng)。但無(wú)藝術(shù)性或者藝術(shù)價(jià)值不高的作品，與藝術(shù)性高的作品一樣能產(chǎn)生著作權(quán)。從我國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例第四條的規(guī)定出發(fā)，該條規(guī)定所稱攝影作品屬于藝術(shù)作品，是指攝影作品的種類及所屬領(lǐng)域，而非規(guī)定攝影作品必須具有藝術(shù)性。且從我國(guó)立法及司法實(shí)踐中看，除了對(duì)于實(shí)用藝術(shù)作品，明確要求滿足獨(dú)創(chuàng)性，且藝術(shù)性與實(shí)用性能夠?qū)崿F(xiàn)物理分離，對(duì)于其他作品，并無(wú)需要同時(shí)滿足獨(dú)創(chuàng)性和藝術(shù)性的要求。
攝影作品獨(dú)創(chuàng)性的判定
那么，如何判定攝影作品的獨(dú)創(chuàng)性呢？攝影作品系通過(guò)技術(shù)手段表現(xiàn)客觀物體形象的方式來(lái)表達(dá)作者在創(chuàng)作時(shí)的個(gè)性化選擇，故攝影作品的獨(dú)創(chuàng)性就在于照片所展現(xiàn)圖像的獨(dú)創(chuàng)性，也即是指作者在拍攝過(guò)程中根據(jù)所拍攝產(chǎn)品的不同特性，選取了不同的場(chǎng)景、角度、光線和拍攝手法，體現(xiàn)了作者的創(chuàng)造性勞動(dòng)，并非簡(jiǎn)單的機(jī)械性記錄過(guò)程。
具體來(lái)說(shuō)，一個(gè)攝影作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性可以從以下四方面進(jìn)行分析：第一，攝影器材的選取，例如，拍攝同一個(gè)場(chǎng)景時(shí)，使用廣角鏡頭還是長(zhǎng)焦鏡頭、使用定焦鏡頭還是變焦鏡頭，都能帶來(lái)不同的拍攝效果；第二，攝影技巧的展示，例如測(cè)光和曝光、拍攝角度的選擇、光線的選取、距離的確定等，不同的攝影師會(huì)做出不同的選擇；第三，拍攝時(shí)機(jī)的選取，攝影號(hào)稱“瞬間的藝術(shù)”，經(jīng)典的攝影作品往往是攝影者利用自己敏銳的判斷力捕捉到了稍縱即逝的場(chǎng)景而成就經(jīng)典；第四，攝影者的個(gè)性化安排，例如，在人物攝影中，讓被拍攝者擺出特定的姿勢(shì)、表現(xiàn)特定的表情等，由此判定該作品是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品。
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有關(guān)作品及攝影作品的規(guī)定
我國(guó)著作權(quán)法第三條規(guī)定：“本法所稱的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果，包括：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音樂(lè)、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（四）美術(shù)、建筑作品；（五）攝影作品；（六）視聽(tīng)作品；（七）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（八）計(jì)算機(jī)軟件；（九）符合作品特征的其他智力成果。”
我國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例第四條規(guī)定，攝影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品。
（本文僅代表作者個(gè)人觀點(diǎn)）